社保嚴(yán)查開始！嚴(yán)懲代繳社保！

近些年來，隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會保障體系不斷發(fā)展完善，讓眾多參與者享受到了更多福利和保障。對于我們而言，社保不僅涉及到大城市落戶買房，買車拍牌，還涉及到平時生病、懷孕、失業(yè)、工傷、退休金等一切報銷和福利，其重要性不言而喻，不能斷繳。

但現(xiàn)實情況中，辭職、失業(yè)、回家創(chuàng)業(yè)等，都可能導(dǎo)致社保斷繳，一些個人和企業(yè)便打起了代繳社保的主意。

近日，深圳市人力資源和社會保障局發(fā)布了深圳市某某某人力資源管理有限公司、深圳市人力某某（集團(tuán)）有限公司、深圳市某某人力資源管理有限公司三家公司因給個人代繳社保被行政處罰。

《社會保險法》第十一章第八十八條明確規(guī)定，以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險待遇的，由社會保險行政部門責(zé)令退回騙取的社會保險金，處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。

以上三家用人單位存在以欺詐、偽造證明材料或者其他手段（接受其他單位委托）為與用人單位不存在勞動關(guān)系的人員辦理養(yǎng)老保險參保手續(xù)、失業(yè)保險參保手續(xù)的行為，涉及人數(shù)分別為152人、16人、27人，過程中存在過錯（經(jīng)責(zé)令，現(xiàn)已停止該違法行為），深圳市人力資源和社會保障局分別處三家單位912000元、96000元、162000元的罰款。

深圳市人社局稱，三家公司違反了《廣東省社會保險基金監(jiān)督條例》第二十一條第二款第（二）項，根據(jù)《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)社會養(yǎng)老保險條例》第四十條、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)失業(yè)保險若干規(guī)定》第十一條第二款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)處罰。 

早在2020年12月7日，廣東省人力資源和社會保障廳、廣東省公安廳印發(fā)了《廣東省查處侵害社會保險基金行為辦法》的通知指出，單位或者個人騙取社會保險待遇或者基金支出包括，通過虛構(gòu)勞動關(guān)系，提供虛假證明材料、鑒定意見等方式虛構(gòu)社會保險參保條件，騙取社會保險待遇。

最好的方法就是盡快找到下家，一般公司都是在每月15號為員工繳納社保，大家可以在每月15號之后再辭職，然后爭取在次月15號之前入職新單位，這樣社保就能連上，不會出現(xiàn)斷繳紀(jì)錄。

第二種方法，辭職之后，可以用靈活就業(yè)人員的身份進(jìn)行參保。

2019年9月24日，人社部官網(wǎng)發(fā)布《關(guān)于建立全國統(tǒng)一的社會保險公共服務(wù)平臺的指導(dǎo)意見》，明確提出實現(xiàn)全國社會保險信息系統(tǒng)和數(shù)據(jù)互聯(lián)互通。2020年底前，整合經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，各地區(qū)信息平臺與國家社保平臺應(yīng)接盡接；2022年底前，全國范圍內(nèi)社會保險服務(wù)事項基本做到標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一、整體聯(lián)動、業(yè)務(wù)協(xié)同，全國統(tǒng)一的社會保險公共服務(wù)平臺全面建成，線上線下深度融合，功能更加完善，服務(wù)持續(xù)優(yōu)化，實現(xiàn)全程網(wǎng)上運(yùn)行和監(jiān)督。

在這里提醒大家，社保全國聯(lián)網(wǎng)即將到來，個人和單位社保代繳違規(guī)行為應(yīng)當(dāng)及時收手。

在代繳社保的行為定性尚不十分明朗，且全國各地意見并不統(tǒng)一的情況下，對于委托代繳社保的企業(yè)有何風(fēng)險？

1、可能面臨的行政處罰風(fēng)險

《社會保險法》第58條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會保險登記。同時，第86條又規(guī)定：用人單位未按時足額繳納社會保險費(fèi)的，由社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

根據(jù)上述規(guī)定，委托第三方在異地為員工代繳社保，對于用人單位（即與勞動者具有真正勞動關(guān)系的委托方）所屬地的社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)而言，用人單位并未給員工繳納社保的，用人單位可能會面臨補(bǔ)繳、支付滯納金和罰款的行政責(zé)任。委托第三方在異地為員工繳納社保，是否可以作為“已按時足額為員工繳納社保”的有效抗辯理由，尚無統(tǒng)一定論，目前也暫未發(fā)現(xiàn)此類案例。然而在廣東地區(qū)，已明確代繳社保行為的企業(yè)將會被記入信用檔案并處罰款?。我們認(rèn)為隨著代繳社保被明令限制或禁止成為一種趨勢，前述行政責(zé)任，是埋藏在企業(yè)身邊的一顆不定時炸彈。

2、員工發(fā)生工傷，無法申領(lǐng)工傷保險待遇，公司需承擔(dān)全部賠償責(zé)任

根據(jù)《工傷保險條例》第18條規(guī)定，“工傷認(rèn)定以存在勞動關(guān)系為前提”，雖然第三方代繳機(jī)構(gòu)已為員工在其所屬的地方社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)登記繳納社保，但雙方并不存在真實的勞動關(guān)系，因此無法認(rèn)定為工傷，也就更不可能享受工傷保險待遇。對于用人單位而言，雖能認(rèn)定員工為工傷，然其未給員工在其所屬地的社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)為員工繳納社保，因此也無法享受工傷待遇。根據(jù)《社會保險法》第41條規(guī)定，“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費(fèi)，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇”。因此，若員工無法享受工傷保險待遇，則相應(yīng)的費(fèi)用均由用人單位承擔(dān)。有地方（例如上海）代繳機(jī)構(gòu)甚至明確表示，即使委托他們代繳社保，工傷保險等保險待遇也不能享受。

因委托第三方代繳社保，員工發(fā)生工傷后無法享受工傷保險待遇引發(fā)的賠償糾紛眾多。根據(jù)我們檢索到的案例，司法裁判機(jī)關(guān)的主流觀點為委托第三方為員工代繳社保，違反了社會保險法的規(guī)定，實際用工單位并未給員工依法繳納社保，員工無法享受到的工傷保險待遇損失應(yīng)由實際用人單位承擔(dān)。這也是實際用人單位最大概率會面臨的風(fēng)險。

3、支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的風(fēng)險

根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，“用人單位未依法為勞動者繳納社會保險”?，系勞動者被迫解除勞動合同，并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的一個法定理由。委托第三方為員工代繳社保的情況下，如前所述真正的用人單位并未在其統(tǒng)籌所屬地的社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)給員工繳納社保，勞動者以此為由，主張解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，在不同地區(qū)，司法裁判口徑有所不同。

在廣州地區(qū)有明確裁判口徑規(guī)定?，勞動者的主張是可獲得裁判機(jī)關(guān)支持的。但在上海，雖無明文規(guī)定，但根據(jù)檢索到的類似案例（案號：（2016）滬0109民初16402號），法院不予支持勞動者的前述主張。在江蘇地區(qū)，裁判機(jī)關(guān)對勞動者以用人單位未依法繳納社會保險主張解除勞動合同并要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的主張審查較為嚴(yán)格，若是因為用人單位的主觀惡意未給員工繳納社保的，則員工的主張可得到支持；但若并非因用人單位單方原因未給員工繳納社保的，則員工的主張可能不會得到支持。

基于以上分析，我們認(rèn)為今后代繳社保行為將會被控制得越來越嚴(yán)格，因此對于企業(yè)而言并非長久之計。

從用人單位對勞動者勞動關(guān)系長期合規(guī)管理角度考慮，我們建議用人單位可以采取以下方式來解決此問題：

1、成立分支機(jī)構(gòu)。有異地用工需求的企業(yè)，可考慮在當(dāng)?shù)卦O(shè)立分支機(jī)構(gòu)，若分支機(jī)構(gòu)有單獨(dú)的營業(yè)執(zhí)照并且在當(dāng)?shù)亻_設(shè)社保賬戶，則可以分支機(jī)構(gòu)的名義為異地用工的員工在當(dāng)?shù)乩U納社會保險；

2、企業(yè)也可考慮采用勞務(wù)派遣用工或者勞務(wù)外包，安排異地工作的員工入職當(dāng)?shù)氐膭趧?wù)派遣公司，并以勞務(wù)派遣公司的名義在當(dāng)?shù)貫閱T工繳納社保。但在使用這種方式時，要注意勞務(wù)派遣用工的“三性”（臨時性、輔助性、可替代性）要求。使用勞務(wù)外包方式，要注意避免被認(rèn)定為與實際提供勞務(wù)的人員存在勞動關(guān)系，也要避免被認(rèn)定為是勞務(wù)派遣關(guān)系。

一、參保單位社會保險費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)有哪些部分構(gòu)成？

參保職工個人繳費(fèi)基數(shù)以本人上年度月平均工資收入確定，月平均工資收入按國家統(tǒng)計局規(guī)定列入工資總額統(tǒng)計的項目計算。參保單位的繳費(fèi)基數(shù)是本單位參保職工個人繳費(fèi)基數(shù)之和。

依據(jù)國家統(tǒng)計局有關(guān)文件規(guī)定，工資總額是指各單位在一定時期內(nèi)直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額，包括貨幣和實物工資。

二、哪些部分應(yīng)列入工資總額用于申報社會保險費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)？

根據(jù)國家統(tǒng)計局的規(guī)定，下列項目作為工資總額統(tǒng)計，在計算繳費(fèi)基數(shù)時作為依據(jù)：

1.計時工資，指按計時工資標(biāo)準(zhǔn)和工作時間支付給勞動者個人的勞動報酬。

2.計件工資，指按計件單價支付的勞動報酬。

3.獎金，指支付給職工的超額勞動報酬和增收節(jié)支的勞動報酬等。

4.津貼和補(bǔ)貼，指為了補(bǔ)償職工特殊或額外的勞動消耗和因其他特殊原因支付給職工的各種津貼，以及為了保證職工工資水平不受物價影響而支付給職工的物價補(bǔ)貼。

5.加班加點工資，指對法定節(jié)假日和休假日工作的職工以及在正常工作日以外延長工作時間的職工按規(guī)定支付的工資。

6.特殊情況下支付的工資，指根據(jù)國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定，對勞動者因病、婚、喪、產(chǎn)假、工傷及定期休假等原因職工的工資及附加工資，保留工資等。

7.其他工資，如附加工資、保留工資以及調(diào)整工資補(bǔ)發(fā)的上年工資等。

8.特殊項目構(gòu)成的工資，包括《關(guān)于規(guī)范社會保險費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)有關(guān)問題的通知》(勞社險中心函〔2006〕60號)規(guī)定的應(yīng)計入工資總額的項目。

三、國家統(tǒng)計局規(guī)定，哪些項目不計入工資總額，在計算社會保險費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)時應(yīng)予剔除？

1.根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的有關(guān)規(guī)定發(fā)放的創(chuàng)造發(fā)明獎、國家星火獎、自然科學(xué)獎、科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎和支付的合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎以及支付給運(yùn)動員、教練員的獎金。

2.有關(guān)勞動保險和職工福利方面的費(fèi)用。職工保險福利費(fèi)用包括醫(yī)療衛(wèi)生費(fèi)、職工死亡喪葬費(fèi)及撫恤費(fèi)、職工生活困難補(bǔ)助、文體宣傳費(fèi)、集體福利事業(yè)設(shè)施費(fèi)和集體福利事業(yè)補(bǔ)貼、探親路費(fèi)、計劃生育補(bǔ)貼、冬季取暖補(bǔ)貼、防暑降溫費(fèi)、嬰幼兒補(bǔ)貼(即托兒補(bǔ)助)、獨(dú)生子女牛奶補(bǔ)貼、獨(dú)生子女費(fèi)、“六一”兒童節(jié)給職工的獨(dú)生子女補(bǔ)貼、工作服洗補(bǔ)費(fèi)、獻(xiàn)血員營養(yǎng)補(bǔ)助及其他保險福利費(fèi)。

3.勞動保護(hù)的各種支出。包括：工作服、手套等勞動保護(hù)用品，解毒劑、清涼飲料，以及按照國務(wù)院1963年7月19日勞動部等七單位規(guī)定的范圍對接觸有毒物質(zhì)、矽塵作業(yè)、放射線作業(yè)和潛水、沉箱作業(yè)，高溫作業(yè)等五類工種所享受的由勞動保護(hù)費(fèi)開支的保健食品待遇。

4.有關(guān)離休、退休、退職人員待遇的各項支出。

5.稿費(fèi)、講課費(fèi)及其他專門工作報酬。

6.出差伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤餐補(bǔ)助、調(diào)動工作的旅費(fèi)和安家費(fèi)。

7.對自帶工具、牲畜來企業(yè)工作的職工所支付的工具、牲畜等的補(bǔ)償費(fèi)用。

8.實行租賃經(jīng)營單位的承租人的風(fēng)險性補(bǔ)償收入。

9.對購買本企業(yè)股票和債券的職工所支付的股息(包括股金分紅)和利息。

10.勞動合同制職工解除勞動合同時由企業(yè)支付的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)以及一次性支付給職工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

11.因錄用臨時工而在工資以外向提供勞動力單位支付的手續(xù)費(fèi)和管理費(fèi)。

12.支付給家庭工人的加工費(fèi)和按加工訂貨辦法支付給承包單位的發(fā)包費(fèi)用。

13.支付給參加企業(yè)勞動的在校學(xué)生的補(bǔ)貼。

14.由單位繳納的各項社會保險、住房公積金。

15.按照國家政策為職工建立的企業(yè)年金和補(bǔ)充醫(yī)療保險，其中單位按政策規(guī)定比例繳納部分。

四、社會保險費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)的特殊情況處理？

1.參保職工上一年工資收入的月數(shù)不足12個月的，其繳費(fèi)基數(shù)按應(yīng)發(fā)放工資的月數(shù)計算月平均工資作為繳費(fèi)基數(shù)。

2.參保單位新招職工的繳費(fèi)基數(shù)應(yīng)按起薪當(dāng)月(按勞動合同建立的起始月份確定)的工資收入作為繳費(fèi)基數(shù)，起薪當(dāng)月實際發(fā)放工資不滿月的，應(yīng)當(dāng)折算成月工資收入作為繳費(fèi)基數(shù)。

3.單位派出的長期脫產(chǎn)學(xué)習(xí)人員、經(jīng)批準(zhǔn)請長假職工，保留工作關(guān)系的，以脫產(chǎn)或請假的上年月平均工資作為繳費(fèi)工資基數(shù)。

4.單位派到境外、國外工作的職工，按本人出境(國)上年在本單位的月平均工資作為繳費(fèi)基數(shù)；次年的繳費(fèi)基數(shù)按上年本單位工資增長率進(jìn)行調(diào)整。

5.失業(yè)后再就業(yè)的職工，以再就業(yè)起薪當(dāng)月的工資收入作為繳費(fèi)基數(shù)。其中，由原單位重新招回，有上一年度工資收入的，用上一年度的工資收入申報繳費(fèi)基數(shù)。

6.參保職工因借調(diào)等原因在兩個或兩個以上有隸屬關(guān)系的單位發(fā)放工資的，參保職工應(yīng)當(dāng)在勞動關(guān)系所在單位申報繳費(fèi)基數(shù)，繳費(fèi)基數(shù)按其本人工資收入合并申報。各單位應(yīng)分別核算應(yīng)繳社會保險費(fèi)，并由參保職工勞動關(guān)系所在單位合并扣繳。

7.無法確定繳費(fèi)基數(shù)的，按上年度在崗職工平均工資的60%確定繳費(fèi)基數(shù)。